Contratos de opciones sobre acciones en Turquía: marco legal e incertidumbres prácticas

I. Introducción

Permitir a los empleados poseer acciones de la empresa y firmar contratos de opciones sobre acciones para este fin se ha convertido en un método eficaz para mejorar la lealtad de los empleados e incentivar el rendimiento. Si bien en la práctica se utilizan con frecuencia distintos tipos de contratos de opciones sobre acciones para lograr este objetivo, la falta de regulaciones legales y las limitaciones en la práctica en virtud de la legislación turca plantean desafíos importantes para las empresas a la hora de establecer planes de propiedad de acciones para los empleados.

En este artículo se analizan los métodos que se pueden emplear para otorgar a los trabajadores una propiedad real de las acciones en el marco de la Código de Comercio Turco N° 6102 (el "TCC") para sociedades anónimas privadas y aborda las consideraciones clave en la implementación de estos métodos.

II. Métodos aplicables en virtud del TCC para los contratos de opciones sobre acciones

El TCC ofrece varios métodos que pueden servir como base legal para los contratos de opciones sobre acciones que permiten a las sociedades anónimas privadas otorgar propiedad real de las acciones a los empleados. Estos incluyen el compromiso de capital, el aumento condicional del capital y la transferencia de las propias acciones de la empresa a los empleados. Cada método tiene sus propios principios fundamentales y consideraciones legales.

a. Aumento de capital mediante compromiso de capital

En este método, la empresa generalmente aumenta su capital mediante una resolución de la asamblea general, emite nuevas acciones y las asigna a los empleados según el plan de acuerdo de opciones sobre acciones. Esto implica aumentar el capital de la empresa restringiendo o renunciando a los derechos de preferencia de los accionistas existentes para asignar nuevas acciones a los empleados.
En todos los casos en que se restrinja el derecho de preferencia, se deberá considerar el “principio de necesidad”. Para determinar la necesidad, se deberá evaluar si existen alternativas iguales o más adecuadas. Si la concesión de acciones a los empleados no es esencial para mejorar la lealtad y la productividad y estos objetivos pueden lograrse mediante otros beneficios financieros, se deberán priorizar estas alternativas. Además, también se deberán tener en cuenta los principios de “trato igualitario” y “proporcionalidad”.
Para facilitar la adquisición de nuevas acciones por parte de los empleados, se suele garantizar que las nuevas acciones se emitan sin primas y se adquieran a su valor nominal. Sin embargo, como en cualquier aumento de capital, la necesidad de emitir acciones con una prima debe evaluarse caso por caso. La empresa también puede proporcionar apoyo financiero a los empleados (de conformidad con las disposiciones del TCC sobre fondos de reserva) para la adquisición de acciones.
Para adoptar este método, el capital existente de la empresa debe estar totalmente pagado antes del aumento de capital.
Si en el balance existen fondos que la legislación permite añadir al capital, estos fondos deben convertirse previamente en capital. En algunos casos, el aumento de capital puede realizarse simultáneamente con la conversión de estos fondos en capital.
Al menos el 25% del valor nominal de las acciones suscritas en efectivo deberá ser pagado antes de la inscripción, y el resto deberá ser pagado dentro de los 24 meses siguientes a la inscripción. En los casos en que las acciones se emitan con prima, ésta deberá ser pagada íntegramente antes de la inscripción.
Cuando se adopta este método (Aunque la estructura de cada acuerdo de opción sobre acciones puede diferir), puede ser necesario aumentar el capital mediante acuerdo de asamblea general cada vez que los trabajadores deseen ejercer sus derechos de adquisición de acciones.

b. Aumento de capital condicional

El TCC permite la realización de aumentos de capital condicionales para otorgar a los empleados el derecho a adquirir acciones. Para aplicar este método, los estatutos sociales deben incluir una disposición específica. Esta disposición debe especificar el valor nominal del capital aumentado condicionalmente, el número, valor y tipos de acciones, los grupos con derecho a ejercer derechos de conversión o adquisición, la supresión de los derechos de preferencia de los accionistas existentes, los privilegios otorgados a ciertos grupos de accionistas y las limitaciones a la transferencia de nuevas acciones nominativas.
En este método, basta con que exista una cláusula estatutaria que prevea un aumento de capital condicional, sin que sea necesario un acuerdo de la asamblea general sobre el aumento de capital. El capital aumenta automáticamente cuando se ejercen los derechos de adquisición o conversión y la obligación de capital se cumple mediante compensación o pago. El cumplimiento de las obligaciones se realiza a través de un banco de depósito o de participación.
En el caso de aumentos de capital condicionales, los accionistas existentes tienen derecho a que se les ofrezca la oportunidad de participar en el aumento de capital. Sin embargo, como se señala en el preámbulo del artículo pertinente del TCC, este derecho no se aplica cuando las acciones se asignan a empleados.
Si bien la legislación pertinente exige explícitamente la elaboración de programas de adquisición de acciones para los aumentos de capital condicionales en las empresas que cotizan en bolsa, el TCC no impone tal requisito para las empresas que no cotizan en bolsa. No obstante, como ocurre con todos los métodos, es fundamental preparar y distribuir opciones de adquisición de acciones dentro de un plan basado en criterios objetivos, ateniéndose a los principios mencionados anteriormente.
Cabe señalar que el valor nominal del capital aumentado condicionalmente no puede ser superior a la mitad del capital existente. Los pagos deben ser al menos iguales al valor nominal.
Aunque los estatutos sociales imponen restricciones a la transferencia de acciones, pueden ser necesarias disposiciones adicionales para abordar específicamente la transferencia de nuevas acciones nominativas emitidas mediante un aumento de capital condicional. También puede ser necesario revisar las restricciones existentes para los accionistas actuales para garantizar la coherencia con los acuerdos de opciones sobre acciones para los empleados.

c. Adquisición de acciones propias de la Sociedad

Se establece que una sociedad podrá adquirir sus propias acciones a título oneroso o gratuito. Ambos tipos están sujetos a condiciones diferentes.
Adquisición a título oneroso: El valor nominal de las acciones adquiridas por la sociedad no puede superar el 10% de su capital. Una vez deducido el valor de las acciones adquiridas, el patrimonio neto de la sociedad no debe ser inferior a la suma de su capital y de las reservas exigidas por la ley. La contraprestación por las acciones que se adquieran debe estar íntegramente pagada. Además, la asamblea general debe autorizar al consejo de administración para la adquisición. Si se cumplen todas las condiciones previstas en el TCC, la sociedad no está obligada a enajenar las acciones que adquiera.
Adquisición sin contraprestación: En caso de adquisición sin contraprestación, el precio de las acciones que vaya a adquirir la sociedad deberá haber sido pagado por anticipado. Además, las acciones que superen el límite del 10% deberán enajenarse lo antes posible y en un plazo de 3 años, siempre que no se produzca pérdida para la sociedad.
En la legislación no existen disposiciones especiales o excepcionales relativas a la adquisición de acciones propias por parte de una empresa para cederlas a sus trabajadores, por lo que las empresas que pretendan adoptar esta modalidad deberán cumplir con las disposiciones pertinentes del CCT.

III. Consideraciones clave para la estructuración de contratos de opciones sobre acciones

Los contratos de opciones sobre acciones que realmente otorgan acciones a los empleados no sólo sirven para mejorar la motivación de los trabajadores, sino que también tienen un impacto significativo en la estructura accionaria de la empresa, los procesos de inversión y los mecanismos de toma de decisiones corporativas. En esta sección se describen las consideraciones clave que se deben tener en cuenta antes de implementar dichos métodos y antes de redactar contratos de opciones sobre acciones.

Un aumento en el número de accionistas puede generar ciertos desafíos para las empresas que planean buscar inversiones en el futuro. Por ejemplo, esta situación puede disuadir a ciertos tipos de inversores de invertir en la empresa o complicar los procesos de negociación durante las etapas de inversión. Si bien estos desafíos pueden parecer abordables mediante acuerdos de accionistas y/o acuerdos de opciones sobre acciones (por ejemplo, con la incorporación de disposiciones como derechos de arrastre), la funcionalidad de estos mecanismos suele ser discutible.

De hecho, no debe descuidarse el aspecto laboral de los contratos que se firmen con los empleados, y las cláusulas relacionadas con la transferencia de acciones, al igual que las cláusulas de rescisión, también deben evaluarse desde una perspectiva laboral y redactarse en consecuencia (por ejemplo, considerando cuestiones como la revocación de derechos otorgados, modificaciones unilaterales, etc.).

Los empleados inevitablemente tendrán un impacto en las operaciones de la empresa. Si bien a los accionistas existentes (fundadores/inversores) se les pueden otorgar privilegios para aumentar su poder de control sobre los empleados que poseen acciones, las empresas privadas no pueden emitir acciones sin derecho a voto. Por lo tanto, los empleados, al igual que los accionistas existentes, tendrán derecho a participar en la asamblea general de la empresa.

En determinados casos, si los trabajadores no asisten a las reuniones en persona o por apoderado, puede resultar imposible celebrar las reuniones de la asamblea general sin una convocatoria a los accionistas. Además, las decisiones que requieren unanimidad pueden no ser alcanzables sin la participación de los trabajadores.

Los trabajadores también tendrán derecho de preferencia. A menos que renuncien a este derecho o exista una restricción justificada de su derecho de preferencia, la empresa no puede impedir que los trabajadores adquieran nuevas acciones. Tales situaciones pueden alterar la estructura accionarial inicialmente planificada por la empresa. Dado que los trabajadores, como accionistas, adquirirán derechos como presentar demandas para anular decisiones de la asamblea general o reclamaciones de responsabilidad contra los administradores, podrían influir potencialmente en los procesos de toma de decisiones de la empresa al ejercer estos derechos.

Si los empleados poseen participaciones minoritarias, pueden impedir la aprobación de finiquitos y despidos de miembros del directorio y auditores si se oponen a ellos en la asamblea general. La discusión de los estados financieros y asuntos relacionados (como la elección del directorio, despidos del directorio, determinación de la remuneración de los miembros del directorio, distribución de utilidades, etc.) puede posponerse por un mes por decisión del presidente de la asamblea, a solicitud de los empleados. Tales escenarios podrían ralentizar las operaciones de la empresa.

Además, no será absolutamente posible restringir o limitar la transmisión de acciones nominativas asignadas a los trabajadores. Las restricciones a la transmisión de acciones en los estatutos sociales sólo se aplicarán si la denegación de la aprobación está justificada por razones relacionadas con el objeto social de la empresa o la independencia económica de la misma.

Si se desea imponer restricciones adicionales a la transmisión de acciones, además de las previstas en el TCC, mediante disposiciones de los estatutos sociales, se pueden establecer derechos contractuales (como el derecho de preferencia) a favor de un grupo de accionistas específico en los contratos pertinentes. Sin embargo, si los empleados transfieren sus acciones en violación de dichos contratos, esto daría lugar a una obligación de pago de daños y perjuicios por parte de los empleados, pero no se puede impedir la inscripción del nuevo accionista en el libro de acciones.

IV. conclusión

Es necesario reconocer que, en la economía actual, la concesión de acciones reales a los empleados parece ser una de las herramientas más eficaces para retener a los trabajadores cualificados, mejorar el rendimiento y fomentar la lealtad. Sin embargo, las empresas deben evaluar en profundidad el marco jurídico y la compatibilidad de estos métodos con sus objetivos estratégicos futuros antes de redactar contratos de opciones sobre acciones. Durante esta evaluación, también deben tenerse en cuenta los costes legales y administrativos y los retos de implementación de cada método. Las decisiones empresariales tomadas sin evaluaciones detalladas pueden dar lugar a pérdidas imprevistas de derechos para los empresarios y, en consecuencia, para los empleados.